Le compagnie minerarie canadesi si chiedono se il loro paese rimarrà una giurisdizione competitiva per chi possiede asset globali
Bollettino Concorrenza, antitrust e investimenti esteri
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Per due anni, il governo federale ha rifiutato gli investimenti di minoranze asiatiche nelle compagnie minerarie canadesi e, per questo motivo, la comunità mineraria del paese si trova in una situazione scottante. Recentemente, questa tendenza è stata confermata dalla decisione di Solaris Resources Inc., che ha rinunciato al suo potenziale investimento di minoranza di 130 milioni di dollari da parte di Zijin Mining Group, perché non è stata in grado di ottenere l’approvazione richiesta dalla Legge canadese sugli investimenti (IL “ licenza »). Le compagnie minerarie canadesi stanno cercando strutture di investimento alternative per garantire gli investimenti di capitale di cui hanno disperatamente bisogno per costruire nuove miniere, affinare le loro capacità di produrre materiali per alimentare veicoli elettrici e ridurre la dipendenza globale dai combustibili fossili. Tuttavia, le aziende cinesi offrono potenziali investimenti alternativi che vengono utilizzati per portare avanti progetti di esplorazione e costruire miniere, in particolare in Sud America e Africa, dove i finanziamenti da parte delle grandi compagnie minerarie, degli investitori e dei governi “occidentali” non sono sempre disponibili. L’apparente rifiuto del governo federale di consentire un investimento di minoranza in Solaris sembra chiudere la porta a qualsiasi investimento di questo tipo, anche quando nessuna delle attività operative è in Canada. Di fronte a un simile contesto normativo, le società minerarie canadesi registrate che perseguono progetti non canadesi su scala globale non hanno altra scelta che chiedersi se sia fattibile mantenere la denominazione di società canadese, date le opportunità di finanziamento a lungo termine per i loro progetti.
In questo bollettino esamineremo come le società minerarie e di esplorazione canadesi possono perseguire le loro strategie di sviluppo delle miniere e delle raffinerie per ottenere investimenti diretti esteri senza essere soggette a revisione prolungata o rifiuto ai sensi della LIC.
Contesto della LIC
L’ICA è una legge federale di applicazione generale che consente al governo federale di bloccare o approvare a determinate condizioni gli investimenti da parte di non canadesi in società canadesi. Storicamente, l’ICA si applicava solo alle acquisizioni di grandi aziende canadesi. Tuttavia, con l’adozione di un regime di sicurezza nazionale nel 2009, il potere del governo canadese di rivedere, bloccare o correggere gli investimenti è diventato molto più ampio.
Dopo l’adozione di una serie di emendamenti all’ICA all’inizio di quest’anno, il governo canadese ha perso il suo potere
aumentarono gli investimenti esteri. Oltre al potere di imporre misure di mitigazione provvisorie mentre è in corso una revisione, il governo potrebbe presto richiedere agli investitori che investono in determinati tipi di attività di depositare documenti prima della chiusura e attendere la scadenza di un periodo di revisione prima che tali investimenti possano essere effettuati. Anticipiamo che l’elenco dei settori includerà l’estrazione di “minerali critici”.
Oltre agli investimenti nel settore tecnologico, il settore minerario canadese ha visto un aumento significativo del volume e dell’impatto delle revisioni condotte nell’ambito dell’ICA. Nel novembre 2022, il governo ha annunciato di aver emesso ordini di disinvestimento a seguito di tre piccoli investimenti di minoranza nei produttori canadesi di litio. Due di loro non stavano portando avanti alcun progetto minerario in Canada. Altri investimenti in società di rame e grafite pre-costruzione sono stati abbandonati dopo lunghi periodi di revisione nell’ambito dell’ICA.
Anche le revisioni sulla sicurezza nazionale stanno richiedendo più tempo e i loro risultati sono ancora più incerti. Le società minerarie dovrebbero quindi aspettarsi che il completamento di una revisione richieda dai sette ai nove mesi, un periodo che supera il periodo massimo di 200 giorni stabilito dall’ICA. Spesso vengono richieste proroghe “volontarie”, perché i diversi enti governativi devono coordinarsi e il personale non è sufficiente dato il carico di lavoro.
La delocalizzazione come strategia alternativa
Le società minerarie i cui crediti sono localizzati e le cui attività continuano al di fuori dei confini canadesi possono adottare una strategia di delocalizzazione che, se implementata correttamente, impedisce l’applicazione dell’ICA. L’ICA prevede che il governo canadese abbia il diritto di emettere un ordine che incida sulla sicurezza nazionale nei casi in cui la società canadese possiede un’entità che: 1) ha uno stabilimento in Canada, 2) impiega in Canada almeno una persona che lavora per proprio conto o dietro compenso nel corso delle sue operazioni, e 3) possiede beni in Canada per le sue operazioni. Pertanto, le società minerarie canadesi possono evitare che l’ICA venga applicata nei loro confronti garantendo che nessuna delle loro entità abbia stabilimenti, dipendenti o beni in Canada.
Le aziende canadesi che intendono adottare questa strategia dovranno valutare se sia possibile delocalizzare in un’altra giurisdizione, sia dal punto di vista operativo che dal punto di vista fiscale. In genere, il trasferimento comporta modifiche fondamentali alla struttura di un’azienda. Deve essere spesso sottoposto al voto degli azionisti. Per questi motivi, non può verificarsi istantaneamente. I diritti e gli obblighi delle imprese differiscono da una giurisdizione territoriale all’altra. Per questo motivo, sia il management che gli azionisti devono comprendere appieno tali cambiamenti. È inoltre essenziale tenere conto del luogo in cui verrà trasferita la società, poiché la nuova giurisdizione territoriale potrebbe anche imporre restrizioni sugli investimenti esteri che potrebbero avere un impatto su qualsiasi strategia di ricerca di investimenti dalla Cina o altrove.
Le società pubbliche hanno anche ulteriori obblighi di informazione. Per questo motivo, dovranno fornire documenti agli azionisti come parte del voto degli azionisti sopra menzionato. I loro obblighi saranno dettati non solo dalle leggi applicabili sui titoli, ma anche dai requisiti della borsa valori su cui sono quotate le loro azioni. Ciò potrebbe prolungare il tempo necessario per qualsiasi trasferimento in quanto potrebbe essere necessaria una revisione da parte della borsa valori pertinente e dovranno essere rispettati i requisiti per la spedizione agli azionisti.
Tuttavia, la strategia può essere efficace nei casi in cui il patrimonio della società mineraria si trova all’estero e lì è stabilito il gruppo dirigente, o se svolge già la gestione della società tramite l’intermediazione di una società di servizi professionali. Inoltre, per essere quotati sulle borse canadesi, tra cui il TSX e il TSX Venture Exchange, non è obbligatorio essere domiciliati in Canada o avere una sede in Canada. È importante notare che le società quotate nelle borse valori canadesi che sono domiciliate al di fuori del Canada e che distribuiscono titoli al di fuori del Canada continueranno ad essere soggette ai requisiti sui titoli in Canada, ma potrebbero essere soggette anche a requisiti nella loro giurisdizione di origine. Pertanto, le leggi applicabili ai titoli in ciascuna giurisdizione dovranno essere esaminate in modo approfondito.
Conclusione
Prevediamo che un numero maggiore di società minerarie canadesi prenderanno in considerazione l’adozione di una strategia di reshoring se cercano di ottenere investimenti esteri, dando così priorità all’accesso al capitale rispetto al semplice mantenimento della residenza canadese. Questa, come qualsiasi strategia di investimento, non è priva di rischi. Le aziende dovrebbero quindi consultare gli esperti LIC e gli avvocati specializzati in titoli finanziari per discutere i vantaggi e i rischi di tale approccio.
Se avete domande su questo bollettino o desiderate discutere l’applicazione dell’ICA a una transazione o a un’attività, non esitate a contattarci o al vostro contatto abituale presso McMillan LLP
di Joshua Krane, Michael H. Taylor e Sasa Jarvis
Attenzione
Il contenuto di questo documento fornisce solo una panoramica dell’argomento e non deve essere interpretato come consulenza legale. Il lettore non dovrebbe fare affidamento esclusivamente su questo documento per prendere una decisione. È meglio ottenere una consulenza legale specifica.
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